Уголовная ответственность руководителя: как минимизировать риски – на портале РБК pro вышла статья президента «Национальной Ассоциации Комплаенс» Владимира Балакина, в которой он дает подробные рекомендации о том, как превентивно минимизировать риски, и что делать, если обвинение уже предъявили.
Частые нарушения, за которые бизнес сегодня привлекают к ответственности, — обналичивание и взятки. Компания получают штрафы, а глава — уголовный срок. Суммы штрафов могут доходить до сотен миллионов рублей.
Предлагаем ознакомиться с полным текстом статьи Владимира Балакина.
«Уголовная ответственность руководителя: как минимизировать риски»
Частые нарушения, за которые бизнес сегодня привлекают к ответственности, — обналичивание и взятки. Компания получают штрафы, а глава — уголовный срок. Как минимизировать риски, знает Владимир Балакин, президент «Национальной Ассоциации Комплаенс»
Самые частые нарушения, за которые бизнес сегодня привлекают к ответственности, — обналичивание и взятки. Суммы штрафов могут доходить до сотен миллионов рублей.
Если раньше при передаче взятки в основном доставалось чиновникам, которые их получали, то теперь государство обратило внимание и на выгодоприобретателей — юридические лица, в интересах которых передаются деньги.
Есть еще ответственность за так называемые оптимизационные схемы ведения бизнеса. Но в сегодняшней цифровой реальности все прекрасно видно, поэтому их быстро выявляют. И даже не специалисты из правоохранительных органов, а программы анализа данных.
Уголовные обвинения: кого и за что
Самая популярная, но и опасная схема — использование обнальных организаций. К уголовной ответственности могут привлечь любую компанию, которая делала перечисления таким способом. Если следствию удастся доказать участие компании в обнальной схеме, ее руководители получат обвинение в зависимости от обстоятельств по статьям УК:
- 159 (мошенничество);
- 160 (присвоение или растрата);
- 174 (легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем);
- 174.1 (легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления).
Возможны и другие варианты.
Даже если организация не участвует в обнальной схеме и ее сотрудники не дают представителям контролирующих органов взятки, подвести могут поставщики и клиенты. Хорошую привычку собирать досье на каждого контрагента имеют далеко не все. А это очень важно: токсичность контрагентов может привести как минимум к уголовной ответственности менеджеров и обыскам в офисе компании. Это, даже если ничего компрометирующего не найдут, всегда удар по репутации и риск, что прекратятся отношения с ключевыми клиентами и компания потерпит убытки.
Когда бизнесу нужно согласовать документацию (в большей степени это касается строительной сферы, хотя не только ее), зачастую возникает необходимость ускорить решение вопроса. Для этого прибегают к действиям, которые потом можно квалифицировать по статьям:
- 204 (коммерческий подкуп);
- 204.1 (посредничество в коммерческом подкупе);
- 204.2 (мелкий (до 10 тыс. руб.) коммерческий подкуп);
- 290 (получение взятки);
- 291 (дача взятки);
- 291.1 (посредничество во взяточничестве);
- 291.2 (мелкое (до 10 тыс. руб.) взяточничество).
Да, за 10 тыс. руб. сейчас можно получить уголовное дело и приговор.
В прошлом году ЦБ заметно скорректировал практику банков в сфере антиотмывочного законодательства и впервые за восемь лет изменил основания для блокировки счетов. Среди них теперь есть:
- сделки с виртуальными активами;
- регулярное снятие наличных, полученных от юрлиц.
Вопросы также могут вызвать:
- снятие наличных с корпоративных карт;
- операции с виртуальными активами;
- использование исполнительных документов.
Всего в перечне таких признаков сейчас сто позиций.
Еще один повод для возникновения уголовного дела — сомнительный источник происхождения денег. Если нет доказательств, что финансы появились легально, это риск понести ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств, полученных преступным путем и по другим статьям, например, за мошенничество, неуплату налогов. Поэтому собственникам и руководителям бизнеса всегда нужно иметь внятные ответы на вопросы и подтверждающие документы, откуда у них взялись деньги на инвестиции или покупку, и расчет финансовых результатов инвестиционного процесса.
Сильно рискуют чиновники и другие особые категории инвесторов. Например, чиновник не может сам владеть недвижимостью и получать от нее доход. Поэтому собственность оформляют на номинального владельца, который очень часто заигрывается и начинает самовольничать. Здесь нужна легальная конструкция, защищающая реального владельца денег и недвижимости.
Даже самый обычный собственник коммерческой недвижимости может оказаться в опасности, если не проявит должную осмотрительность. В большинстве случаев они сдают помещения в аренду, а арендатор может хранить у себя наркотики, оружие, да и просто вести не тот вид деятельности, под который помещение было сдано. Арендодатель, не проследив за происходящим, может попасть под статьи вместе с арендатором. А если при сдаче в аренду использовать «оптимизационные схемы» по уплате налогов, помимо налоговой инспекции, с вопросами придет Следственный комитет.
Иллюзия безопасности
Угроза уголовной ответственности становится неожиданностью. Любой человек устроен так, что верит: именно с ним ничего плохого не случится. Это защитная реакция психики, когнитивное искажение.
Кроме того, руководители и менеджеры обычно заняты текущей работой, у них нет ресурса и компетенций для того, чтобы оценивать гипотетическую опасность. При этом экономическая ситуация постоянно меняется, существуют интересы третьих лиц, конкурентная борьба, в которой использование угрозы уголовного преследования — отнюдь не редкость.
Бизнесмен зачастую узнает о проблемах с правоохранительными органами, только когда к нему в офис приходят оперативники или следователи. Они забирают документы, изымают серверы и компьютеры, чтобы провести расследование. Вернуть их сложно, а они нужны для работы, в судах и налоговой инспекции.
Как минимизировать риски
- Согласовывать свою идею или модель ведения бизнеса с юристом до начала ее реализации.
- Заранее подготовить бизнес к самостоятельному плаванию на случай временного отсутствия руководителя.
- Выполнять все взятые на себя договорные обязательства. Особенно те, что связаны с государственным финансированием. Если компания не может или не успевает закончить проект в срок, ни в коем случае нельзя создавать видимость завершения и подписывать закрывающие документы. Лучше договориться с контрагентом о продлении сроков, письменно сформулировав свои предложения или представив пояснения на совместном совещании под протокол.
- Всегда проводить независимую экспертизу при оценке имущества, совершении сделок и постоянно вести комплаенс-мониторинг рисков. Эти функции должны быть встроены в бизнес-процесс.
- Тщательно выбирать новых подрядчиков, фиксировать все переговоры, копировать деловые документы, сохранять переписку, регистрировать ее в журнале.
- Вести досье контрагента на каждого заказчика, клиента, поставщика и подрядчика.
- Полностью исключить переговоры на коррупционные темы, регулярно напоминать персоналу это правило, включить его во внутренний регламент.
- Согласовывать документы, связанные с совершением сделок, которые могут в дальнейшем быть поставлены под сомнение, только письменно. Имеет смысл запрашивать поручения учредителей в письменном виде. Если вторая сторона их не предоставляет — отказывайтесь от сделки.
- Взять за правило использовать в договорах комплаенс-оговорку (заверения и гарантии сторон об отказе нарушать законодательство, использовать взяточничество, коммерческий подкуп, незаконные платежи и т.п.).
- Контролировать любые исходящие от компании письма, акты и прочие документы. Никогда не подписывать документы в спешке без должного анализа.
- Безусловно соблюдать политику документооборота, особенно когда ничто не предвещает проблем. Все внутренние локально-нормативные акты должны быть под контролем, и персонал должен их знать.
- Хранить в офисе компании только те документы, которые нужны для работы в отчетном периоде. Все остальное лучше держать вне офиса, установив специальный режим доступа для ограниченного круга лиц.
- Соблюдать гигиену деловой переписки, личных и телефонных переговоров. Любая двусмысленная фраза может быть впоследствии интерпретирована следственными органами как намерение совершить преступление, то есть против вас.
- Обязательно привлекать адвоката к любой переписке или общению с правоохранительными и фискальными органами. Диалог должны вести специалисты, говорящие на одном языке, которые понимают правовые последствия, знают свои права и обязанности.
Иными словами, нужно принимать превентивные меры, а не решать проблемы по мере их поступления.
Если обвинение уже предъявили:
Не впадайте в панику: реально привлекаемых к уголовной ответственности по приговору суда куда меньше, чем тех, кто проходит по уголовным делам в качестве свидетелей, подозреваемых и обвиняемых.
Обязательно получите постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Вы имеете право знать, в чем именно вас обвиняют и по какой статье.
Никогда не противодействуйте правоохранительным органам. Грамотно пользуйтесь своими правами в уголовном процессе.
Не ждите суда, максимально используйте свои права в рамках предварительного следствия. Следователь должен вас допросить. На допросе он задаст вопрос: «Признаете ли вы себя виновным?» Если вы признаетесь, потом будет сложно отказаться от показаний. Лучше ответить: «Я отказываюсь отвечать на этот вопрос в соответствии со ст. 51 Конституции РФ». В дальнейшем вам будет проще взвешенно выстроить свою позицию и показания, проанализировать их с разных сторон и согласовать с адвокатом.
Ваша задача — остаться на свободе, чтобы грамотно построить свою защиту. Обвиняемых по экономическим преступлениям согласно пленуму ВС не рекомендуется помещать в СИЗО.
Если вас задержали, не стоит надеяться на добросовестную защиту адвоката по назначению. Следует заблаговременно договориться с адвокатом, которому вы доверяете, и дать своему потенциальному защитнику возможность изучить документы, фактические обстоятельства и подготовить устойчивую правовую позицию и нужные доказательства.
Помните, что само обвинение можно обжаловать, написав жалобу в прокуратуру. Прокуратура может как минимум проверить объем предъявленного обвинения.
Лучшая защита — это нападение. В протоколе фиксируйте свое заявление: вы невиновны, и приводите обоснованную аргументацию. Это заявление должны зарегистрировать как сообщение о преступлении. Тогда по ст. 299 УК (привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности или незаконное возбуждение уголовного дела) виновным окажется следователь, а вы — уже не обвиняемым, а потерпевшим. Можно использовать и другие статьи: ст. 302 УК (принуждение к даче показаний путем применения угроз, шантажа или иных незаконных действий) либо ст. 303 УК (фальсификация доказательств и результатов оперативно-разыскной деятельности по гражданскому, административному делу лицом, участвующим в деле), но для грамотной правовой квалификации лучше посоветоваться со своим адвокатом.
Неподготовленный фигурант уголовного дела теряется, что может привести к неприятным последствиям, которых можно было избежать. Если благоразумно проработать риски заранее, то в экстренной ситуации проще остаться максимально спокойным, адекватным и суметь грамотно защититься. А если в компании есть комплаенс, то все ключевые персоны находятся под защитой — их риски минимизированы, а если неприятные события все же случатся, то сразу включатся продуманная линия поведения и способы защиты.
Автор: Владимир Балакин, президент «Национальной Ассоциации Комплаенс»
